Система корпоративного права в зарубежных правопорядках

24.03.2019 Выкл. Автор admin

1.4. Корпоративное право за рубежом и в России на современном этапе

Мопополии как мощнейшие субъекты хозяйства в погоне за прибылью все более активно влияли на сферу ценообразования. Это приводило не только к возникновению серьезных диспропорций в рамках национального хозяйства отдельных стран, но и усиливало международные экономические противоречия. Таким образом, экономические кризисы XX в. связаны главным образом не с гипотетическими сбоями в сфере товарного, денежного обращения, а с корыстной политикой монополий. Именно это и определило особенности протекания кризисов, их цикличность, масштабы, глубину, продолжительность и последствия. Так, в первой половине XX в. кризисы становятся более частым явлением по сравнению с предыдущим периодом, в то время как стадии оживления и роста — менее продолжительными.

Послевоенные годы для США характерны усилением новых монополистических групп, разбогатевших в 1941—1945 гг. и во время Корейской войны на поставках вооружения. Наряду с группировками, имеющими своим центром Нью-Йорк (Морганов, Рокфеллеров, Дюпонов и др.), большое влияние получили средне-западная группировка с центрами в Чикаго, Детройте, Кливленде, юго- западная, основной базой которой являлись Сан-Франциско, Лос- Анджелес, южная группировка с центром в Далласе. Каждая из них имела свои региональные экономические интересы и стремилась оказывать влияние на политику правительства. Наметившийся в 1960-х гг. блок южной и юго-западной групп означал дальнейшее усиление позиций реакции в политической жизни США.

В современных условиях термин «корпорация» в национальных правовых отношениях понимается по-разному. В Швейцарии корпорациями называют один из двух основных типов юридических лиц наряду с учреждениями.

В Англии корпорация может быть определена как само юридическое лицо, поскольку юридические лица здесь делятся на корпорации, представляющие собой совокупность лиц (corporation aggregate), и единоличные корпорации (corporation sole).

В США корпорация хотя и не является единственной формой юридического лица, включает самые разные организации. Корпорации здесь бывают четырех видов: публичные, квазипубличные, предпринимательские и непредпринимательские5. К публичным относятся государственные и муниципальные органы, к квазипубличным — корпорации, служащие общим нуждам населения. Предпринимательские преследуют в качестве основной цели получение прибыли и сравнимы с акционерными обществами в странах континентальной системы права. Непредпринимательские корпорации не стремятся к получению прибыли.

Во Франции и Германии при классификации юридических лиц термин «корпорация» не используется вовсе: во Франции юридические лица подразделяются на товарищества и ассоциации, а в Германии — на союзы и учреждения. Наконец, в России юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.

Приведенные классификации свидетельствуют о том, что само по себе применение (или неприменение) термина «корпорация» не означает обязательного отнесения (отказа от отнесения) такой организации к организациям корпоративного типа. Для определения ее типа необходимо как минимум установить основной принцип построения, т.е. выяснить, создана ли она по принципу членства. Корпорации представляют собой добровольные объединения физических и (или) юридических лиц, организованных на началах членства их участников6.

Если в организации есть несколько участников, обладающих правом управлять ею, в том числе определять ее судьбу, то, как правило, сложностей не возникает. В том же случае, когда организация имеет только одного такого участника или учредителя, возникает вопрос о том, можно ли такую организацию отнести к числу корпоративных, или она по своему статусу должна быть причислена к учреждениям либо иным (некорпоративным) образованиям.

Формирование и развитие крупных интегрированных корпоративных структур — важнейшая задача государственной промышленной политики России. Деятельность подобных структур послужила ощутимым фактором преодоления последствий кризиса августа 1998 г., определенного улучшения финансового состояния промышленности, наращивания объемов производства и стабилизации инвестиций. В то же время необходимо продолжать повышать качество корпоративного управления — прежде всего с точки зрения эффективности взаимодействия собственников (акционеров) и менеджеров. В этой связи необходимо в первую очередь улучшить взаимодействие государства как собственника и управленческого корпуса корпораций.

В ведущих корпорациях России постепенно разворачивается совместная деятельность участников по такому важному направлению, как приближение к консолидированной отчетности.

Само развитие корпоративного права в России достигло сегодня достаточно высокого уровня — разработано большое число законодательных и подзаконных актов, накоплена достаточно обширная судебная практика. Но на определенном этапе стало очевидно, что какую-то часть проблем не решить с помощью обязательных норм, так как их решение вообще находится вне правового поля. Участникам корпоративных отношений — не только в России, но и во многих других странах — становилось все очевидней, что без взаимного доверия, без соблюдения определенных этических норм, без проявления разумности и добросовестности развитие в этой сфере может остановиться.

1990-е гг. оказались весьма примечательными в сфере корпоративного права во многих странах. Калифорнийский пенсионный фонд государственных служащих, вкладывающий свои средства в акции компаний, поставил вопрос о необходимости получения полной и достоверной информации о деятельности этих компаний, о соблюдении прав акционеров, о взаимоотношениях между компанией и ее акционерами, между исполнительными органами и со- ветом директоров, о степени открытости и доверия между различными органами компании и акционерами7.

Инициатива Калифорнийского пенсионного фонда привела к осознанию того факта, что информация о деятельности компаний необходима любому инвестору, принимающему решение о вложении денег в то или иное предприятие. Исследования экономистов показали, что репутация компании, соблюдение ею этических норм и высоких стандартов корпоративного поведения самым непосредственным образом влияют на ее рейтинг, на привлекательность в глазах акционеров и инвесторов, на допуск на мировые фондовые биржи.

В документе ОЭСР сформулированы и раскрыты пять основных принципов: 1)

права акционеров; 2)

равное отношение к акционерам; 3)

роль заинтересованных лиц в управлении корпорацией; 4)

раскрытие информации и прозрачность; 5)

обязанности совета директоров.

Каждый из этих принципов снабжен кратким комментарием, позволяющим понять его содержание. Основная цель этого документа — разработать механизмы соблюдения и защиты прав акционеров, равного отношения к акционерам, обеспечения своевременного и точного раскрытия информации о компании, включая ее финансовое положение.

Многие страны в конце 1990-х гг. разработали национальные кодексы корпоративного управления, большая часть которых носит рекомендательный характер. Их целью является внедрение в практику корпоративного управления положений, которые компании применяли бы не потому, что их несоблюдение неотвратимо приведет к санкциям со стороны государства, а потому, что это выгодно самой компании. Такие кодексы представляют собой свод стандар- тов наилучшей практики, этических и моральных установлений, обязательность которых в некоторых случаях выше, чем обязательность законодательных норм, хотя и не подкреплена государственным принуждением.

Практика современного российского корпоративного управления учла многие достижения других стран и также столкнулась с необходимостью разработки дополнительных рекомендательных норм, целью которых были бы защита интересов акционеров и потенциальных инвесторов, установление доверия между участниками корпоративных отношений. Наличие достаточно большого блока законодательных норм, подготовка проектов новых законов (в частности, об аффилированных лицах, об инсайдерской информации, о реорганизации и ликвидации юридических лиц) не устраняет полностью вышеуказанных проблем.

Работа над российским Кодексом корпоративного поведения началась в 2000 г., а в ноябре 2001 г. проект этого документа уже был представлен и одобрен на заседании Правительства РФ.

Даже поверхностное знакомство с Кодексом дает представление о его необычности и уникальности в российском контексте. Никогда у нас не разрабатывался документ, носящий сугубо рекомендательный характер. Его разработку можно сравнить с разработкой международных рекомендательных документов, таких, как Принципы международных коммерческих договоров, подготовленные в 1994 г. Международным институтом унификации частного права (УНИДРУА). Как правило, такого рода документы применяются только в том случае, если те, для кого они предназначены, ясно изъявляют волю использовать их в своих отношених. В случае с Кодексом корпоративного поведения должен действовать сходный механизм — те, на кого распространяются его нормы (это в первую очередь крупные открытые акционерные общества, выходящие на международные фондовые рынки, а также любые иные хозяйственные общества, желающие его использовать), должны заявить о его использовании в своей деятельности. Это может быть осуществлено путем принятия решения обществом о следовании рекомендациям Кодекса и внесения в свой устав и иные внутренние документы соответствующих положений, отражающих рекомендации Кодекса, или принятия своего кодекса корпоративного поведения с использованием рекомендуемого Кодекса в качестве модели. Будучи рекомендательным, Кодекс не имеет обязательной силы, но если его положения вводятся во внутренние документы конкретного общества, они становятся обязательными точно так же, как рекомендации, вводимые в текст договора, становятся его условиями, обязательными для исполнения сторонами. Основным по- будительным мотивом включения положений Кодекса во внутренние документы общества являются объективно существующие экономические требования рынка о привлечении инвесторов.

В процессе разработки Кодекса к его обсуждению привлекались многие практики. Во время таких обсуждений необычность документа вызывала неоднозначную оценку. Нередко высказывалось соображение, что рекомендательный характер этого документа превратит его в формальность.

В обоснование этого замечания приводился следующий аргумент — даже обязательные нормы закона не всегда соблюдаются, что уж говорить о рекомендательном документе. На наш взгляд, этот аргумент говорит скорее в пользу Кодекса, чем против него. Нарушение положений Закона свидетельствует о том, что обязательность требований не является препятствием для их неисполнения, поэтому рекомендательный характер Кодекса не является определяющим в применении или неприменении его положений.

5.7. Корпорации в зарубежных странах

Думается, что накопленный за рубежом позитивный опыт может быть интересен и для российской действительности. Ближе всего к нашей правовой системе, скорее всего, находится законодательство Франции и Германии. Однако даже их достаточно близкая к нашим условиям система организации и правового регулирования деятельности юридических лиц вряд ли может быть полностью использована, не говоря уже о таких странах, как США и Великобритания, правовые системы которых довольно сложны и специфичны. По этой причине, мы полагаем, возможно лишь частичное заимствование наиболее эффективных и подходящих элементов с учетом развития нашей экономики.

Характерными признаками корпорации (юридического лица) как в России, так и за рубежом являются: •

достижение общей цели; •

наличие организационной структуры, обеспечивающей организационное единство юридического лица и четкую регламентацию отношений между его участниками; •

наличие обособленного имущества; •

возможность выступать в гражданском обороте от собственного имени; •

самостоятельная гражданско-правовая ответственность по обязательствам, в которые вступает юридическое лицо.

Законодательство зарубежных стран исходит из того, что присущую юридическим лицам правоспособность реализуют органы юридического лица, совершающие сделки в пределах их компетенции. Таким образом, они действуют как представители юридического лица и своими действиями создают для последнего права и обязанности.

1. Критерии классификации. В зарубежных странах существуют различные классификации юридических лиц, определяемые особенностями правовых систем и применяемыми критериями. В настоящее время в странах Европейского Союза принята единая классификация фирм по правовому положению, которая используется в новом законодательстве всех стран ЕС. Согласно ей выделяются два вида компаний — юридических лиц: публичного права и частного права (оба с ограниченной ответственностью). Критериями такого деления могут быть основания возникновения того или иного субъекта права. Так, если основанием для создания юридического лица публичного права служит публично-правовой акт (закон, административный акт), то для юридического лица частного права — исключительно акт частноправового характера.

Особенностью некоторых юридических лиц публичного права (различного рода государственных учреждений и территориальных единиц) является наличие у них властных полномочий.

Например, юридическими лицами публичного права во Франции являются департаменты и общины, в ФРГ — земли, в Италии — провинции и коммуны. К этой категории относятся также организации культуры, просвещения, науки и здравоохранения, торговые и промышленные палаты.

Юридические лица различаются по характеру собственности. По этому признаку можно выделить частные, государственные и кооперативные предприятия.

2. Порядок образования юридических лиц. В зарубежных странах он в целом аналогичен порядку, действующему в нашей стране. Это разрешительный, распорядительный, явочный и нормативно-явочный порядок образования юридических лиц.

Если при распорядительном порядке возникают преимущественно юридические лица публичного права, то для большинства юридических лиц частного права характерен нормативно-явочный, явочный или разрешительный порядок.

При распорядительном порядке юридическое лицо возникает на основе одного лишь распоряжения учредителя. Именно в таком порядке ранее в России возникали государственные предприятия и учреждения, при этом никакой государственной регистрации не требовалось.

Нормативно-явочный порядок предполагает, что юридические лица должны соответствовать требованиям нормативно-правового акта, регулирующего правовой механизм их образования и деятельности. Данные юридические лица проходят регулируемую гражданским законодательством государственную регистрацию и только после этого получают статус юридического лица. Посредством установленного порядка регистрации за рубежом создаются акционерные общества торговых товариществ. В России в нормативно- явочном порядке создаются коммерческие и некоммерческие организации — акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью, товарищества, фонды, ассоциации и т.д.

В развитых странах имеет распространение явочный порядок образования юридических лиц. Здесь также отсутствует специальная государственная регистрация. Организации создаются в силу самого факта волеизъявления учредителя. В России в начале 1990 г. в подобном порядке формировались профессиональные союзы, их объединения и отделения. За рубежом явочный порядок применяется, например, при создании ассоциаций во Франции и некоммерческих учреждений в Швейцарии.

При разрешительном порядке юридическое лицо создается, как правило, в результате индивидуального разрешения соответствующего государственного органа, в качестве которого могут выступать парламент, правительство, министерство и др. Во Франции в раз- решительном порядке формируются торговые товарищества, учредителями которых являются иностранцы, а в Германии — учреждения. Кроме того, в Германии разрешительный порядок предусматривается и для хозяйственных союзов. В Российской Федерации в таком порядке создаются государственные и муниципальные унитарные предприятия.

3. Виды корпораций. Среди юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества, подразделяемые на уставные, персональные, договорные и коллективные. В некоторых странах они дробятся на более мелкие группы. Так, в Германии среди договорных товариществ наряду с полным и коммандитным выделяются негласные товарищества, а во Франции к числу уставных товариществ относят акционерное общество и акционерную коммандиту.

В настоящее время как в России, так и в ряде европейских стран торговые товарищества делятся на «объединения лиц» и «объединения капиталов». Первые включают в себя полное и коммандитное товарищества, производственные и потребительские кооперативы, а вторые — акционерные общества, общества с ограниченной ответственностью и акционерную коммандиту. В основе «объединений лиц» лежит личный доверительный характер взаимоотношений их участников, тогда как «объединения капиталов» предоставляют организации, базирующиеся лишь на имущественных связях участников и не обязательно на личной деятельности. Если «объединения лиц» получили в основном распространение в среде мелкого и среднего бизнеса, то характерной формой организации предпринимательской деятельности в крупном бизнесе являются, как правило, «объединения капиталов».

Все фирмы зарубежных стран можно подразделить также на единоличные предприятия и объединения предпринимателей. Первое обычно является собственностью одного лица или семейства, которое несет ответственность по своим обязательствам всем имуществом предприятия и всем личным имуществом. Единоличное предприятие может быть зарегистрировано в торговом реестре либо как самостоятельное, либо как филиал предприятия. Фирменное наименование единоличного предприятия может совпадать, а может и не совпадать с фамилией и именем предпринимателя, которому оно принадлежит. Единоличное предприятие в Германии называется Einzelunternehmung, Einzelfirma, во Франции — Enterprise individuelle, в Великобритании — Ownership, а в США — Individual proprietorship. Форму единоличных предприятий имеют за рубежом, как правило, мелкие и средние фирмы. Однако иногда встречаются и единоличные компании-гиганты семейного типа, к числу которых относится, например, вторая по величине финансовая группа Юн- сонов в Швеции.

К «компаниям одного лица» в России относятся акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. Особой «компанией одного лица» в России выступают государственные муниципальные унитарные предприятия, не являющиеся собственниками своего имущества. Такое юридическое лицо не свойственно нормальному товарному обороту, в качестве участников которого всегда выступают самостоятельные собственники. Не случайно подобную организационно-правовую форму не знает законодательство ни одной зарубежной страны с развитой рыночной экономикой. Там государственные и муниципальные предприятия обычно существуют в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью с полным или иным участием государства-учредителя.

Следует отметить, что наиболее распространенными организационно-правовыми формами юридических лиц за рубежом являются все же объединения предпринимателей.

Юридические лица могут делиться также в зависимости от степени ответственности участников объединения по обязательствам предприятия (всем своим имуществом или только вкладом участников). В большинстве зарубежных стран (впрочем, как и в России) принято деление объединения предпринимателей на следующие виды: полное товарищество, коммандитное товарищество, общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

В форме полного товарищества — объединения двух или более лиц для осуществления предпринимательской деятельности с целью извлечения прибыли — обычно создаются кооперативные объединения (кредитные, сбытовые). Их капитал складывается из взносов — паев, размер которых определяется уставом кооперативного объединения. Форма полного товарищества, как правило, не имеет большого распространения за рубежом (да и в России тоже) и применима лишь для мелких и средних предприятий. Ответственность по обязательствам товарищества несут все его члены всем принадлежащим им имуществом в солидарной форме, а гарантий защиты полных товариществ от банкротства пока, к сожалению, нет. Все это и обусловливает непривлекательность такой формы для крупного капитала.

Коммандитное товарищество состоит из двух групп участников: полных товарищей, отвечающих за долги товарищества всем своим имуществом, и коммандитистов, участвующих в деятельности товарищества лишь своими вкладами. В соответствии с внесенными вкладами они получают прибыль и не принимают участия в управлении делами товарищества, отвечая по его долгам лишь в пределах своих вкладов. Фирменное наименование такого товарищества включает в себя имена одного или нескольких полных товарищей с добавлением слов «и компания». Коммандитное товарищество не обязано публично отчитываться. В Германии коммандитное товарищество не является юридическим лицом и не обязано уплачивать налог на корпорацию.

Данный вид товарищества также не вызывает особого интереса у крупного капитала, поскольку не позволяет обеспечить полноту власти и получать наибольшие прибыли. В связи с этим в некоторых странах существует вариант коммандитного товарищества, так называемая акционерная коммандита.

Практике развитых рыночных отношений в европейских странах известны и другие смешанные формы хозяйственных товариществ, например коммандитное товарищество с ограниченной ответственностью, возникающее в случае, когда полным товарищем в коммандите становится товарищество (общество) с ограниченной ответственностью как единое юридическое лицо. Участники такого товарищества, становясь коммандитистами, приобретают ранее доступное лишь полным товарищам право личного участия в коммандите через управление товариществом в качестве полного участника. Таким образом, они пользуются преимуществами положения полных товарищей без того, чтобы столь же сильно рисковать своим имуществом. Право многих европейских стран отрицает за персональными товариществами свойства особого субъекта права. Однако, например, во Франции, как и в России, все виды товариществ рассматриваются как юридические лица.

Основными правовыми формами деятельности компаний в зарубежных странах являются общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество.

Общество с ограниченной ответственностью — это форма объединения капиталов. Основные признаки таких обществ в большинстве стран, где они образуются, в основном совпадают, за исключением Великобритании. Там эти общества соответствуют акционерным обществам. Понятие «английская компания» не аналогично полностью понятию «акционерное общество», однако в первом случае правовой статус юридического лица все же ближе к акционерному обществу, нежели к обществу, с ограниченной ответственностью.

Участники общества с ограниченной ответственностью отвечают по обязательствам общества только своим вкладом, но не своим имуществом. Капитал общества подразделяется на доли-паи, которые распространяются между учредителями без публичной подписки и являются обычно именными. Участниками общества, как правило, является небольшая группа людей, знающих друг друга или состоящих в родственных отношениях. Причем их число может быть ограничено и в законодательном порядке. Обычно устанавли- вается граница на уровне от 30 до 50 участников. Управление делами и заключение сделок от имени общества осуществляют один или несколько распорядителей, которые могут быть членами общества, а могут и не быть ими.

В зарубежных странах общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать отчеты о своей деятельности, данные о балансе, изменениях размера капитала и перемещениях в составе управляющих им органов. Все это представляет интерес для предпринимателей, поскольку позволяет при ограничении ответственности по обязательствам общества только своим вкладом осуществлять различные операции, не предавая их гласности.

В России новый Гражданский кодекс РФ четко разграничил функции акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Вклад, внесенный обществом с ограниченной ответственностью, является собственностью общества, а участник при выходе из него имеет право на получение стоимости части имущества, соответствующей его доле. Число участников общества с ограниченной ответственностью, созданного после 1994 г., не должно превышать 50 человек. Данные общества действуют преимущественно в сфере среднего и мелкого предпринимательства и в чем-то схожи с акционерными обществами. Объединяющим моментом здесь служит освобождение участников от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами вкладов, внесенных в уставный капитал.

Самой распространенной организационно-правовой формой юридических лиц в зарубежных странах является акционерное общество. Законодательство об акционерном обществе во многих странах наиболее разработано и детализировано. Так, в ФРГ основным источником права в этой области является Акционерный закон 1965 г., а во Франции — Закон от 24 июля 1966 г. В России правовой статус акционерных обществ регулируется Федеральным законом «Об акционерных обществах» от 24 ноября 1995 г. В США акционерное законодательство образуют законы отдельных штатов о предпринимательских корпорациях.

В большинстве зарубежных стран акционерное общество представляет собой объединение капиталов, образуемое путем выпуска акций. Они являются документами на предъявителя, котируются на фондовой бирже и могут свободно переходить от одного лица к другому. В России акционерные общества выпускают именные акции и акции на предъявителя, которые в зависимости от типа акционерного общества (открытое или закрытое) могут «передвигаться» свободно или ограниченно.

Законодательство об акционерных обществах в зарубежных странах довольно подробно регламентирует порядок их образования, число учредителей, формы и методы управления. Как указыва- лось ранее, форма акционерного общества наиболее распространена, поскольку удобнее для предпринимателей в сравнении с остальными организационными формами юридических лиц. Акционерное общество, с одной стороны, дает возможность аккумулировать капитал в обществе, объединяя средства мелких собственников и передавая их в распоряжение крупного капитала, с другой — позволяет предпринимателям максимально снизить возможность риска, связанного с хозяйственной деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

В практике европейских стран существуют и иные типы объединений. Они отличаются друг от друга целями объединения, характером экономических отношений между участниками и степенью самостоятельности входящих в них предприятий. Речь идет о классификации по организационным признакам. Это картели, синдикаты, промышленные холдинги, финансовые группы, тресты и концерны. Картели, синдикаты, тресты и концерны обычно относят к монополистическим объединениям, в связи с чем законодательство многих стран деятельность этих объединений ограничивает. Несмотря на то что их юридическая природа и правовой статус не совсем ясны, в некоторых странах подобные объединения существуют в течение многих десятилетий.

Охарактеризуем рассмотренные виды юридических лиц в некоторых зарубежных странах и в России.

В законодательстве Германии юридические лица частного права делятся на союзы и учреждения. Союзы, в свою очередь, подразделяются на хозяйственные, основная цель которых — предпринимательская деятельность для получения прибыли, и нехозяйственные.

К хозяйственным союзам относятся торговые товарищества, признаваемые субъектами права, деятельность которых регулируются специальным законодательством. Нехозяйственные союзы — это объединения лиц, преследующих так называемые идеальные цели: политические, научные, социальные, благотворительные. Германское право, как и право других европейских стран, подразделяет торговые товарищества на полные и коммандитные. Положения, регулирующие деятельность торговых товариществ, содержатся в немецком Торговом кодексе.

Юридические лица во Франции подразделяются на товарищества и ассоциации. В общих чертах деление юридических лиц в этой стране такое же, как в Германии — на хозяйственные и нехозяйственные союзы. Ассоциации — объединения лиц, деятельность которых направлена на достижение социальных, культурных, научных и благотворительных целей. Общность целей делает ассоциации похожими на немецкие учреждения. Товарищество представляет собой объединение двух или более лиц с целью осуществления совместной предпринимательской деятельности. Оно считается торго- вым, если предметом его деятельности является совершение торговых сделок. Среди торговых товариществ ведущая роль принадлежит акционерным обществам и товариществам с ограниченной ответственностью, формы которых используются для организации компании не только частного, но и государственного капитала.

Формы существования юридических лиц в Великобритании и США в целом имеют общие черты, что определяется сходством законодательств обеих стран.

В США различают два вида объединений: партнерства (Partnership) и корпорации (Corporation). Партнерства — это объединения лиц, сходные с полным и коммандитным товариществами европейского континентального законодательства. Корпорации — объединения капиталов, что, очевидно, близко к акционерному обществу и обществу с ограниченной ответственностью в Европе. По законодательству США партнерство может быть общим и ограниченным.

В соответствии с гражданским законодательством юридические лица в России подразделяются на коммерческие и некоммерческие организации. Основой для деятельности первых является извлечение прибыли. Вторые не ставят перед собой такой цели. Деятельность их в основном преследует благотворительные цели, не связанные с извлечением прибыли. К коммерческим организациям относятся хозяйственные общества и товарищества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, производственные кооперативы. Некоммерческие организации — это фонды, учреждения, потребительские кооперативы, ассоциации.

С учетом изложенного можно сделать вывод, что пути формирования национальных законодательств совпадают во многих странах. Однако, несмотря на общее сходство видов и характеристик организационно-правовых форм предприятий, в каждой стране имеется своя специфика, обусловленная различиями в методах правового воздействия на деятельность зарубежных компаний, а также особенностями национальных законодательств. Вместе с тем общим моментом практически для всех стран является преимущественное использование разнообразных форм организации юридического лица.

Как можно заметить, во многих странах общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество — наиболее значимые и распространенные организационно-правовые формы предпринимательской деятельности. Это объясняется тем, что акционерное общество — форма организации крупного капитала, позволяющая привлекать финансовые средства для ведения предпринимательской деятельности, а также способствующая наиболее удобному и эффективному управлению предприятием. Если говорить об обществе с ограниченной ответственностью, то служит оно пре- имущественно мелкому и среднему бизнесу, доля предприятий которого в зарубежных странах достаточно широко представлена.

На сегодняшний день в России в условиях формирующейся рыночной экономики уже можно говорить о преимущественном положении акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, правовой статус которых достаточно полно урегулирован национальным законодательством. Другие организационно- правовые формы юридических лиц, такие, как хозяйственные товарищества, государственные и муниципальные унитарные предприятия, учитывая особенности экономического развития страны, заслуживают пристального внимания и юридического оформления посредством принятия федеральных законов, регулирующих их правовой статус.

Контрольные вопросы 1.

Что понимают под полным товариществом и товариществом на вере? 2.

Чем общество с ограниченной ответственностью отличается от общества с дополнительной ответственностью? 3.

Каковы виды акционерных обществ? 4.

Что понимают под производственным кооперативом? 5.

Что такое дочерние и зависимые общества? 6.

Каковы характеристики государственных и муниципальных унитарных предприятий? 7.

В каких формах существуют корпоративные объединения? 8.

Какие виды корпораций в зарубежных странах вам известны?

Правовое регулирование корпоративных конфликтов в зарубежных странах (на примере Великобритании и США) Текст научной статьи по специальности «Государство и право. Юридические науки»

Аннотация научной статьи по государству и праву, юридическим наукам, автор научной работы — Андреева А. Р.

В настоящей статье рассматриваются основные направления правового регулирования некоторых вопросов корпоративных правоотношений, в частности, корпоративных конфликтов . Автором показано состояние российского законодательства в этой сфере, а также правовое обеспечение регулирования корпоративных конфликтов в Великобритании и США.

Похожие темы научных работ по государству и праву, юридическим наукам , автор научной работы — Андреева А.Р.,

Legal regulation of corporate conflicts in foreign countries (on an example of Great Britain and the USA)

In the present article the basic directions of legal regulation of some questions of corporate legal relationship, in particular, corporate conflicts are considered. By the author the condition of the Russian legislation in this sphere, and also legal maintenance of regulation of corporate conflicts to Great Britain and the USA is shown.

Текст научной работы на тему «Правовое регулирование корпоративных конфликтов в зарубежных странах (на примере Великобритании и США)»

ЗАМЕТКИ МОЛОДЫХ ЮРИСТОВ

ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ КОРПОРАТИВНЫХ КОНФЛИКТОВ В ЗАРУБЕЖНЫХ СТРАНАХ (НА ПРИМЕРЕ ВЕЛИКОБРИТАНИИ И США)

В настоящей статье рассматриваются основные направления правового регулирования некоторых вопросов корпоративных правоотношений, в частности, корпоративных конфликтов. Автором показано состояние российского законодательства в этой сфере, а также правовое обеспечение регулирования корпоративных конфликтов в Великобритании и США.

Ключевые слова: корпоративный конфликт, хозяйственное общество, кодекс корпоративного поведения, акционерное общество, слияния и поглощения, корпорации.

В процессе адаптации экономики России к общемировой практике существенную роль играет использование зарубежного законодательного опыта. Одно из центральных мест в праве многих иностранных государств занимает комплексное регулирование деятельности корпораций, представляющих собой общепринятые в современном мире формы объединения лиц и капиталов.

В странах с развитой рыночной экономикой корпорации прошли долгий путь становления и развития. За это время был накоплен богатый опыт предотвращения и разрешения корпоративных конфликтов. Изучение и обобщение этого опыта полезно для понимания процессов, происходящих в корпоративной сфере России.

Прежде всего, необходимо отметить, что понятие корпоративного конфликта в законодательстве России не определено. Одной из попыток устранить этот пробел является формулирование данного понятия в Кодексе корпоративного поведения1, однако, который не является нормативным правовым актом. Кодекс корпоративного поведения, прежде всего, регулирует деятельность органов управления общества, а также порядок разрешения корпоративных конфликтов. Следование данным правилам позволит избежать ущемления прав акционеров, повысить корпоративную культуру.

Кодекс корпоративного поведения представляет собой свод разнообразных правил и рекомендаций в области организации корпоративного управления акционерным обществом, а также в части организации взаимодействия между обществом и его акционерами. Его положения базируются на признанных в международной практике принципах корпоративного управления, разработанных Организацией экономического сотрудничества и развития. Поэтому положения Кодекса носят не обязательный, а рекомендательный характер.

В данном Кодексе корпоративный конфликт определяется дважды. В первом случае — в преамбуле главы 10 — в сокращенном виде как конфликт

между органами общества и его акционерами, а также между акционерами, если такой конфликт затрагивает интересы общества при осуществлении обществом предпринимательской деятельности, успешное решение задач и достижение целей, поставленных перед обществом при его учреждении, возможны лишь при наличии в нем условий для предупреждения и урегулирования корпоративных конфликтов.

В п. 1.1.1. главы 10 указывается, что любое разногласие или спор между органом общества и его акционером, которые возникли в связи с участием акционера в обществе (в том числе и по вопросам надлежащего выполнения рекомендаций Кодекса или внутренних документов общества, принятых в соответствии с рекомендациями Кодекса), либо разногласие или спор между акционерами, если это затрагивает интересы общества, по своей сути представляет собой корпоративный конфликт, так как затрагивает или может затронуть отношения внутри общества. Поэтому необходимо обеспечить выявление таких конфликтов на самых ранних стадиях их развития и внимательное отношение к ним со стороны общества, его должностных лиц и работников.

Наиболее интересным является опыт Великобритании и США в сфере предупреждения и разрешения корпоративных конфликтов. Исторически Великобритания является одной из стран — родоначальниц современного корпоративного права. Используемые в повседневной российской действительности понятия «поглощение компаний», «недружественное поглощение компаний» заимствованы, в частности, из английского права.

Применительно к США следует отметить, что именно американское законодательство оказало заметное влияние на принятые в России нормативные акты по корпоративному праву.

Примеры первых слияний и поглощений за рубежом наглядно свидетельствует о том, что они вполне реально могут являться средством устранения или ограничения конкурентного соперничества. В связи с этим процессы слияний и поглощений за рубежом были ограничены регулированием. Так, ст. 7 закона Клейтона, принятого в 1914 году в США, с учетом поправки от 1950 года, предоставляет Федеральной торговой комиссии право налагать запрет на приобретение какой-либо частной корпорацией акций или реальных активов другой компании в тех случаях, когда это может оказать неблагоприятный эффект на процессы конкуренции .

В настоящее время документы относительно предполагаемых слияний или поглощений компании — инициаторы должны направлять в Федеральную торговую комиссию и министерство юстиции США. В соответствии с законом Харта-Скотта-Родино (1976 г.) установлен тридцатидневный период, на протяжении которого указанные инстанции рассматривают полученную заявку2.

Другое направление законодательной деятельности связано с регулированием рынка ценных бумаг. Так, в США в 1986 году по инициативе сенатора Г. Уильямса был принят ряд поправок к закону о фондовой бирже (1934 г.), направленных на защиту миноритарных акционеров поглощаемой фирмы3.

Основное внимание законодателя и регулирующих органов Великобритании также направлено на регламентацию поглощений. Слияние и погло-

щение компаний подпадают под действие британского законодательства о конкуренции: Акт о добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Fair Trading Act 1973) и Акт о конкуренции (Competition Act 1988)4.

Согласно действующему законодательству Великобритании Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности (Office of Fair Trading) обязана отслеживать информацию о планируемых слияниях и поглощениях. При отсутствии обязанности компании предоставлять информацию Комиссии о планируемом слиянии (поглощении), на практике большинство компаний предпочитают добровольно информировать данную организацию о предстоящем событии.

Регулирование самих процессов слияний и поглощений компаний осуществляется при помощи Кодекса слияний и поглощений (City Code on Takeovers and Mergers). Одним из феноменов английского корпоративного права является то, что указанный кодекс не имеет юридической силы.

Основной целью Кодекса является обеспечение надлежащей защиты акционеров поглощаемых компаний. Кодекс устанавливает достаточно жесткий график осуществления процесса поглощения компании. Этим преследуется две основные задачи. Во-первых, акционерам предоставляется достаточное время для разумного и взвешенного принятия решения. Во-вторых, ограничивается максимальная длительность процесса поглощения, для того чтобы не допустить длительного нахождения компании в состоянии правовой и экономической неопределенности и, соответственно, негативных последствий для состояния компании.

Составной частью Кодекса слияний и поглощений являются Правила, регулирующие приобретение крупного пакета акций (Rules Governing Substantial Acquisitions of Shares).

Комиссия по вопросам добросовестной конкуренции в предпринимательской деятельности обязана в течение двадцати дней рассмотреть поступившее ей от компании извещение о слиянии. По истечении данного срока сделка получает одобрение или направляется Государственному секретарю с рекомендацией направить дело на рассмотрение Комиссии по вопросам конкуренции.

На практике решение о запрете слияния выносятся крайне редко. В большинстве случаев Комиссия предписывает сторонам совершить определенные действия для устранения негативного влияния слияния (поглощения) на состояние конкуренции на рынке.

Следующим направлением регулирования процессов слияний и поглощений является судебная защита прав участников корпорации. Особенность английского корпоративного права заключается в том, что к началу двадцатого века в основном не законами, а английскими судами была создана «последовательная и всесторонняя система норм корпоративного права». Важнейшие принципы, лежащие в основе современного корпоративного права, были выработаны судами при разрешении конкретных дел. В последующем судебные прецеденты были кодифицированы Актами о компаниях.

В США для yпpaвлeния кopпopaциями в oбecпeчeниe права cпpaвeдливo-сти была paзpaбoтaнa cиcтeмa прямьк и пpoизвoдныx иcкoв. Boзмoжнocть при-мєнєнпя пpoизвoднoгo иска впервые была признана в 1832 году. При этом выделяюсь двє кaтeropии тaкиx исюв5: 1) иски, шданные с цєлью принудить директо-poв выступить oт лица кopпopaции пpoтив трєтьєго лица; 2) иски oт лица юршрации пpoтив OTpem^^, нapyшившиx cвoи дoвepитeльныe oбязaннocти.

Oтвeтcтвeннocть yпpaвляющиx юргораций за нарушение вoзлoжeнныx на Hnx oбязaннocтeй oпpeдeляeтcя пpeимyщecтвeннo зaкoнaми o юргораци-яx штaтoв. Укaзaнныe заюны пєрєчисляют oтдeльныe виды санкций, приме-няeмыx no рєшєниям cyдoв к yпpaвляющим, нapyшившим cвoи oбязaннoc-ти. В cooтвeтcтвии с § 720 Закюна o пpeдпpинимaтeльcкnx кopпopaцияx штата Нью-И^ иск мoжeг быть прєдьявлєн к yпpaвляющим кopпopaции с цєлью шлу-чєния cyдeбнoro решения, пpeдycмaтpивaющeгo слєдующиє виды санкций:

вд-первьк, вoзлoжeниe на oтвeтчикa oбязaннocти oтчитaтьcя и вoзмecтить причиненн^іе у6ыткИ, B03никшиe в X0дe вЫШЛНеНИя сЛужебнЬК функций;

вo-втopыx, oтмeнa нeзaкoннoй передачи права coбcтвeннocти на иму-щecтвo кopпopaции, уступки на него права тpeбoвaния или его передачи при ycлoвии, что ocyщecтвляющee эти действия лицo знaлo o6 nx нeзaкoннocти;

в-тpeтьиx, запрет пpeдпoлaгaeмoй нeзaкoннoй передачи права coбcтвeн-нocти на имyщecтвo кopпopaции, уступки на него права тpeбoвaния или его передачи, шгда имеются дocтaточныe дoкaзaтeльcтвa тoгo, чтo эти действия мoгyт быть peaльнo ocyщecтвлeны.

При предъявлении исшв aкциoнepы мoгyт иcпoльзoвaть npo^ccyafl^ ный мexaнизм кoллeктивныx (репрезентативньк) иcкoв, пoзвoляюшиx акцдо-неру шдать иск oт имени вcex aкциoнepoв, нaxoдяшиxcя в aнaлoгnчнoм no-лoжeнии, чтo дает вoзмoжнocть oбъeдинить усилия сразу нecкoлькиx лиц, noHecmnx убытки.

Наряду с судебными мexaнизмaми, oбecпeчивaющими защиту прав aкциoнepoв, существуют мexaнизмы aдминиcтpaтивнo-пpaвoвыe.

В cooтвeтcтвии с Зашшм o фoндoвыx биpжax США (Securities and Exchange Act) 1934 года была тоздана Эмиссия no ценным бумагам и биржам (Securities and Exchange Commission). PemeHM, принимаемые даншй Эмиссией, являются квaзиoфициaльными: nx реализация ocyшecтвляeтcя пocpeдcтвoм cyдeбныx opгaнoв.

Среди нaибoлee pacпpocтpaнeнныx нарушений, мoгyщиx привести к paccлeдoвaниям и cooтвeтcтвyющим действиям co cтopoны Koмиccии, мoж-ho выделить тopгoвлю внутренней инфopмaциeй (insider trading) и искажение или нераскрытие вaжныx дaнныx o цeнныx бyмaгax.

Koмиccия ocyшecтвляeт кoнтpoль за раскрытием вaжнoй юргоратив-шй инфopмaции для инвecтopoв aкциoнepoв. В paмкax cвoeй дeятeльнocти Koмиccия рассматривает ряд дoкyмeнтoв, кoтopыe представляются ему в oбязaтeльнoм пopядкe публичными кампаниями.

Oднa из ocнoвныx целей зaкoнoдaтeльcтвa США no ценным бумагам заключается в oбecпeчeнии вoзмoжнocти дocтyпa инвecтopoв к инфopмa-

ции об объекте инвестирования прежде, чем они купят его. Для достижения этих целей Комиссия требует от публичных компаний раскрывать важную финансовую и иную информацию для публики.

Другим важным направлением работы Комиссии США является надзор за деятельностью инвестиционных компаний и инвестиционных консультантов. Комиссия видит в качестве своей задачи в этой области создание таких условий, при которых вероятность обмана клиентов, неэффективного управления их активами, неполного раскрытия информации для инвесторов и незаконного обогащения за их счет сводилась бы к минимуму.

Кроме того, Комиссия вправе проводить расследования, направленные на выяснение истинности сведений, указанных в регистрационном заявлении об эмиссии акций. В отношении нарушителей норм корпоративного права, связанных с этой акцией, она вправе устанавливать штрафные санкции.

Существенную помощь в регулировании сферы корпоративного предпринимательства оказывают различные саморегулируемые организации. В США заметное место в сфере обеспечения и защиты прав инвесто-ров-акционеров на информацию принадлежит такой известной негосударственной организации, как Национальная ассоциация дилеров ценных бумаг (National Association of Securities Dealers) и ее родственным структурам.

Помимо этого, среди саморегулируемых организаций США важную роль в регулировании фондового рынка и обеспечения раскрытия корпоративной информации играют фондовые биржи. Например, Американская фондовая биржа (American Stock Exchange), а также самая крупная и важная биржа США — Нью-Йоркская фондовая биржа. Так, согласно ст.202.05 Руководства компаний, состоящих в листинге Нью-Йоркской фондовой биржи, публичные корпорации должны раскрывать информацию о наиболее важных фактах их финансово-хозяйственной деятельности, могущих повлиять на котировки цен на акции данной корпорации6.

Комиссия по слияниям и поглощениям (Panel on Takeovers and Mergers) в Великобритании также является саморегулируемой организацией. Она была создана в 1968 году с целью контроля за процессами слияний и поглощений.

Следует отметить большое значение общественного мнения в предпринимательской среде рассматриваемых стран, которое имеет самостоятельное регулирующее воздействие на участников корпоративных отношений.

В Великобритании в случае несоответствия положениям Кодекса слияний и поглощений документов, оформляющих сделку по поглощению компании, Комиссия по слияниям и поглощениям может опубликовать свое негативное мнение, после чего акционеры поглощаемой компании вряд ли пойдут на заключение сделки.

Так же в состав Комиссии по слияниям и поглощениям входят представители наиболее влиятельных организаций в сфере инвестиционного бизнеса. Негативное мнение о деятельности той или иной компании существенно подрывает ее репутацию в деловых кругах, приводит компанию к отстранению от большинства ресурсов финансового рынка и ее фактическому вытеснению из инвестиционного бизнеса.

Таким образом, сфера корпоративного предпринимательства в США и Великобритании регулируется комплексно. В комплексе указанных мер присутствуют: деятельность законодателя по совершенствованию корпоративного права; судебные процедуры разрешения корпоративных споров; деятельность государственных административных органов по выявлению и расследованию нарушений корпоративного законодательства; деятельность саморегулируемых организаций; использование альтернативных процедур разрешения споров; формирование общественного мнения.

Обращают на себя внимание два обстоятельства. Во-первых, в странах с развитой экономикой приоритетной является деятельность государства и негосударственных организаций, направленная на предотвращение корпоративных конфликтов. Во-вторых, в условиях завершившегося процесса перераспределения собственности особое внимание уделяется регулированию процессов слияний и поглощений.

Представляется, что в процессе дальнейшего развития российского законодательства, регулирующего вопросы обеспечения и защиты прав участников корпоративных правоотношений, совершенствования механизмов корпоративного управления, следует перенимать прогрессивный зарубежный опыт стран с развитым корпоративным правом, учитывая при этом отечественные принципы и традиции.

1 Распоряжение ФКЦБ РФ от 04.04.2002 № 421/Р «О рекомендации к применению Кодекса корпоративного поведения» // Вестник ФКЦБ России, № 4, 30.04.2002

2 См.: Кравченко РС. Судебная и внесудебная защита прав акционеров // Журнал для акционеров, № 3, 2001. — С. 16

3 См.: Кравченко Р.С. Корпоративное управление: обеспечение и защита права акционеров на информацию: (англо-американский опыт) — М.: Спарк, 2002. — С. 39

4 См.: Кибенко Е.Р Корпоративное право Великобритании. -Киев: «Юстиниан»,

5 См.: Шумилов В.М. Особенности правового положения корпораций в США // США. Канада: Экономика. Политика. Культура. 2003, № 10. — С. 15

6 См.: Платонова Н.О. правовом положении предпринимательской корпорации в

Еще по теме:

  • Ст17 гк рф Статья 17. Правоспособность гражданина 1. Способность иметь гражданские права и нести обязанности (гражданская правоспособность) признается в равной мере за всеми гражданами. 2. Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается […]
  • Статья 1027 гк рф Статья 1027. Договор коммерческой концессии 1. По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской […]
  • Образец устав коммерческой организации Устав ООО (образец) Ниже представлен образец устава ООО в общем виде, этот вариант подойдет тем, кто уже имел дело с составлением уставов для юридических лиц и ищет базовый вариант. Если же вы только регистрируете фирму и вам нужен индивидуальный устав со […]
  • Право залога в гражданском праве Понятие и виды залога в гражданском праве Залог - это способ обеспечения исполнения определенного обязательства, которое возложено на физическое или юридическое лицо. Видами залога являются отличающиеся условиями распоряжения имуществом методы регулирования […]
  • Выплаты осаго виновникам дтп Выплаты по ОСАГО при ДТП: размеры страховки, документы, действия и сроки Стать участником ДТП может каждый: даже водитель с многолетним стажем, который соблюдает все правила и скоростной режим может стать участником аварии. По состоянию на 2013 год ежедневно […]
  • Основные информационные права и свободы человека В.А. Копылов. Информационное право Информационные права и свободы - фундамент информационного права Основу информационного права, его юридический базис, составляют информационные права и свободы, обеспечение гарантий которых является основной целью этой […]